Как собственнику выявить ключевые правовые риски бизнеса до крупных убытков

Большинство правовых рисков становятся заметны не в момент их появления, а тогда, когда они уже начинают стоить бизнесу денег. Компания готовится к сделке, привлекает инвестора, меняет руководителя, получает запрос от государственного органа или сталкивается с конфликтом с работником, и только в этот момент собственник узнает, что внутри бизнеса годами копились юридические проблемы. 

Правовой аудит помогает увидеть эти риски раньше. Не тогда, когда спор уже начался, сделка сорвалась или проверка выявила нарушения, а на этапе, когда ситуацию еще можно оценить, исправить или хотя бы сформировать правильную стратегию минимизации рисков. 

Что такое правовой аудит 

Чаще всего правовой аудит проводят в рамках сделок M&A, когда покупатель планирует приобрести долю, компанию или актив. В таком случае речь идет о due diligence: проверке объекта сделки до подписания документов и оплаты. 

Но аудит нужен не только покупателю. Его может инициировать и продавец, чтобы заранее понять слабые места актива, подготовиться к переговорам и не сорвать сделку из-за вопросов, которые можно было закрыть заранее. 

Есть и другой формат: внутренний правовой аудит бизнеса. Он проводится не обязательно перед сделкой. Поводом может быть реструктуризация группы, смена руководства, подготовка к привлечению инвестиций, ожидаемая проверка госоргана, конфликт с работником или просто желание собственника понять, где находятся ключевые зоны риска. 

Что показывает карта правовых рисков 

Результатом аудита становится не просто перечень замечаний. Его задача - дать собственнику понятную карту рисков: какие проблемы есть, насколько они существенны, можно ли их устранить и что будет, если ничего не делать. 

Риски могут оцениваться по разным критериям: вероятность наступления, возможный финансовый ущерб, репутационные последствия, устранимы ли они, влияние на сделку, инвестиции, управление или операционную деятельность. 

Иногда риск можно закрыть достаточно быстро, иногда - только минимизировать. А бывают ситуации, когда выявленные нарушения являются красным флагом и, например, требуют пересмотра всей сделки или отказа от нее. 

Какие зоны обычно проверяются 

1.     Корпоративная история компании. Здесь проверяются учредительные документы, история перехода долей/акций, формирование уставного капитала и иные корпоративные вопросы, от которых зависит легитимность структуры владения и эффективность управления компанией. 
На практике именно здесь могут находиться критические риски. Например, если доля ранее переходила с нарушением процедуры, текущий продавец может оказаться не тем лицом, которое законно владеет активом. Для покупателя это означает риск сделки, которая в будущем может быть оспорена или признана недействительной.

2.     Договоры. Проверяются не все документы подряд, а прежде всего те, которые имеют значение для деятельности компании: аренда ключевого помещения, договоры поставки, строительные контракты, договоры с основными клиентами или подрядчиками, кредитные и обеспечительные документы.  
Например, если весь бизнес зависит от торгового помещения, а договор аренды позволяет арендодателю в любой момент расторгнуть его в одностороннем порядке, это несет в себе риск остановки бизнеса. В строительной компании таким ключевым документом может быть договор генподряда. В производственной компании - договоры с поставщиками, подрядчиками и прочее.

3.     Активы. Недвижимость, земельные участки, права недропользования, оборудование, транспорт и другие. Основание возникновения прав, законность сделок по приобретению, соответствие документов фактическому состоянию. В документах может быть указан объект, который фактически перестроен, частично демонтирован, используется иначе или не соответствует зарегистрированным данным. 

4.     Регуляторные требования. Недропользование, строительство, фармацевтика, промышленность, финансовый сектор, авиация, торговля - в каждой отрасли есть свои обязательные разрешения, уведомления, согласования и требования. Их нарушение может повлечь штрафы, приостановку деятельности, споры с государственными органами, риск административной и даже уголовной ответственности. 

5.     Трудовые отношения. Проверяются трудовые договоры, документы по охране труда и технике безопасности, отношения с топ-менеджментом, наличие профсоюзов и представителей работников, риски по увольнениям, компенсациям и внутренним процедурам. Иногда в договоре с ключевым сотрудником может быть предусмотрен “золотой парашют” на значительную сумму, о котором новый собственник узнает только после сделки. 

6.     Интеллектуальная собственность. Проверяются права компании на товарные знаки, логотипы, изображения, программное обеспечение, доменные имена, базы данных и иные объекты интеллектуальной собственности. Важно понимать, действительно ли компания владеет этими. 
Например, если бизнес использует логотип, изображение или программный продукт, права на который принадлежат третьему лицу, это может привести к претензиям, судебным спорам, запрету использования или дополнительным расходам на урегулирование.

7.     Репутационные риски. Отдельно анализируется публичный облик компании: судебные споры, негативные публикации, уголовные дела, трудовые конфликты, жалобы, публичные претензии и иные сведения из открытых источников. 
Такие факторы не всегда являются прямым юридическим нарушением, но могут повлиять на решение инвестора, условия сделки, стоимость актива или готовность партнеров продолжать переговоры. Для компаний, которые планируют привлечение инвестиций, выход на биржу или работу с международными контрагентами, репутационная чистота может быть критичной.

Почему внутренней проверки часто недостаточно 

Иногда компания пытается провести аудит своими силами. Такая практика возможна, но у внутренней проверки есть ограничения. 

Во-первых, сотрудники не всегда объективны: часть ошибок могла быть допущена ими же. Во-вторых, у команды может быть “замыленный взгляд”, ведь когда люди каждый день работают с одними и теми же документами и процессами, они перестают замечать очевидные пробелы. В-третьих, для качественного аудита нужна не только юридическая квалификация, но и понимание отрасли, а также правоприменительная практика судов и гос.органов. 

Если речь идет, например, о компании - недропользователе, недостаточно просто быть хорошим корпоративным юристом. Нужно понимать специфику и тонкости отрасли: лицензии и контракты на недропользование, функции компетентного органа и иных уполномоченных органов, сделок с правом недропользования и объектами, связанными с правом недропользования, последствия невыполнения лицензионно-контрактных условий и нарушения разрешительных процедур. 

Как аудит перед сделкой помогает избежать убытков 

Один из показательных примеров из практики нашей фирмы - ситуация с инвестором, который, будучи новичком в отрасли, планировал приобрести актив, связанный с правом недропользования. Стороны уже достигли договоренности, бизнес хотел двигаться быстро и клиент был готов в короткие сроки подписывать документы и перечислять первый платеж. 

До совершения сделки нами был рекомендован хотя бы предварительный правовой аудит. Даже первичная проверка показала, что у объекта есть существенные риски: вопросы по самому праву недропользования, вероятность его прекращения, а также корпоративные проблемы, задолженности и ограничения. 

Сделка, которую клиент был готов начать оплачивать, могла оказаться невозможной для исполнения. А если бы платеж уже был совершен, клиенту пришлось бы не только оспаривать ситуацию, но и тратить дополнительные ресурсы на возврат денег и судебные процессы. 

Такой аудит выявил юридические недочеты и тем самым дал бизнесу возможность остановиться до точки невозврата, пересмотреть структуру сделки, задать продавцу правильные вопросы и не приобретать актив до устранения основных замечаний. 

Когда собственнику стоит задуматься о карте правовых рисков 

Правовой аудит особенно актуален, если компания готовится к продаже бизнеса, покупке актива, входу инвестора, реструктуризации группы, смене руководителя, привлечению крупного займа, проверке госоргана или конфликту с работниками, участниками или контрагентами. 

Но аудит полезен не только в кризисной ситуации. Иногда его главная ценность в том, чтобы подтвердить, что структура компании, документы и процессы действительно находятся в порядке. Для бизнеса это снижает неопределенность и потенциальные риски, а также помогает предотвратить убытки до того, как они возникнут. 

Правовые риски редко появляются внезапно. Чаще они долго “зреют” внутри компании. Карта правовых рисков нужна для того, чтобы увидеть эти слабые места заранее и предпринять необходимые действия до того, как  решение за бизнес примут суд, контрагент, госорган или инвестор.